Zasvěcené obchodování

Ve financích znamená obchodování zasvěcených osob použití vnitřních informací pro burzovní transakce a je termínem používaným na finančním trhu , zejména na akciovém trhu . Obchodování zasvěcených osob je trestný čin v Německu a většina členských států na Evropskou unii , protože to má vliv na funkčnost kapitálového trhu .

Právní úprava

Zákaz obchodování zasvěcených osob v Německu

Zákaz obchodování zasvěcených osob je obsažen v článku 14 vyhlášky o zneužívání trhu (MMVO), která vstoupila v platnost 2. července 2014 . Tato norma zakazuje několik jednání: pokus o obchodování zasvěcených osob nebo účast na nich, navádění nebo podněcování třetí strany k obchodování zasvěcených osob a nezákonné zveřejňování interních informací. Podle čl. 8 odst. 1 věty 1 MMVO dochází k obchodování zasvěcených osob, když někdo přímo nebo nepřímo nakupuje nebo prodává finanční nástroj pomocí interních informací pro svůj vlastní účet nebo pro účet třetí strany.

Chování zakázané článkem 14 MMVO hrozí v souladu s § 119 odst. 3 zákona o obchodování s cennými papíry (WpHG) odnětím svobody až na pět let nebo pokutami .

člověk zevnitř

Insider je každý, kdo má přístup k cenově relevantní informace týkající se zasvěcených papíru nebo jeho emitenta před touto informací se stala veřejnou.

Pojem „zasvěcená kniha“ je definován v článku 2 odst. 1 MMVO. Podle toho se jedná o finanční nástroj, na který se vztahuje jedna z podmínek uvedených v čl. 2 odst. 1 MMVO. To zahrnuje zejména nástroje, s nimiž se obchoduje na organizovaném trhu nebo na mnohostranném obchodním systému nebo které mají být přijaty na takovou obchodní platformu. Termín také zahrnuje práva na úpis, nákup nebo prodej cenných papírů ( opční transakce ), práva na výplatu rozdílu na základě výkonu cenných papírů (smlouvy o rozdílu ), futures kontrakty a práva na futures kontrakty na akciové nebo obligační indexy nebo úroky ohodnoťte futures kontrakty a další futures kontrakty, které vás zavazují k nákupu nebo prodeji cenných papírů ( futures kontrakty ).

Podle definice rozšířené zákonem o ochraně investorů v roce 2004 jsou zasvěcené papíry nyní také finančními nástroji, jejichž cena závisí na finančních nástrojích obchodovaných na burze cenných papírů. To znamená, že hodnoty, které nejsou obchodovány na burze cenných papírů, se také zaznamenávají jako zasvěcené cenné papíry, pokud je jejich cena určena finančními nástroji obchodovanými na burze cenných papírů.

Například lidé, kteří mají podíl na základním kapitálu společnosti nebo společnosti s ní spojené, kteří získávají znalosti díky své práci ve společnosti (např. Členové správní rady , členové dozorčí rady ), kteří získávají znalosti díky svému povolání nebo úkol (např. právníci , notáři , auditoři , daňoví poradci , poradci v oblasti řízení ) nebo kteří získali interní informace v důsledku přípravy nebo spáchání trestných činů.

Předchozí rozdělení WpHG na primární zasvěcené osoby, které, jak bylo zamýšleno, dostává informace, které nejsou veřejně známé a relevantní pro cenu akcie, a další osoby označené jako sekundární zasvěcené osoby se neprovádí podle článku 7 MMVO. Zákazy MMVO jsou proto zaměřeny stejně na obě skupiny zasvěcených osob. Toto rozlišení je však stále důležité pro právní důsledky spojené s aktem.

Existence interních informací, článek 7 MMVO

Pojem vnitřní informace je definován v článku 7 MMVO. Podle toho jsou to přesné informace o okolnostech, které souvisejí s emitentem cenných papírů. Kromě toho musí být informace veřejnosti neznámá a musí být schopna významně ovlivnit cenu cenného papíru. To se v zásadě shoduje s dřívější částí 13 (1) věta 1 WpHG.

Dostatečně přesná okolnost

Na jedné straně fakta přicházejí v úvahu jako okolnosti. Fakta, která mohou obvykle představovat interní informace, jsou nabídky na převzetí, úspěch společnosti ve výzkumu, neočekávané zvýšení zisků nebo velké objednávky (obvykle vedou ke zvýšení cen), neočekávaný pokles zisků, podání žádosti o platební neschopnost v důsledku platební neschopnosti nebo předlužení cena bude v tomto případě pravidelně klesat) a podnikové fúze a personální změny. Okolnostmi mohou být také hodnotové soudy a prognózy, pokud mají dostatečně přesný faktický základ. Informace podle čl. 7 odst. 2 věty 1 MMVO se považuje za dostatečně přesné, pokud lze předpokládat, že jsou dostatečně konkrétní, aby ovlivnily cenu finančního nástroje, by byly obecně známé. To obvykle neplatí pro pouhé fámy. Pokud je fáma založena na prokazatelném faktickém základě, může platit něco jiného.

Pokud je jejich výskyt dostatečně pravděpodobný, mohou okolnosti, jako je zamýšlená rezignace vedoucího pracovníka, představovat také interní informace, ke kterým dojde až v budoucnu. Evropský soudní dvůr měl za to, že v rozsudku Geltl vydaném v roce 2012 existuje dostatečná pravděpodobnost, pokud lze rozumně předvídat výskyt okolnosti. Čl. 7 odst. 2 věta 1 MMVO přijal tuto definici.

Podle čl. 7 odst. 3 MMVO mohou interní kroky v rámci vícestupňového rozhodovacího procesu také představovat interní informace. To je důležité například v případě akvizic společností nebo rezignace manažerů. Tento odstavec vychází z judikatury ESD v případě společnosti Geltl.

V jednotlivých případech Federální soudní dvůr vyžaduje, aby informace byly spojeny s třetí stranou. To chybí, pokud se informace týkají výhradně osoby zasvěcené osoby. To platí například pro osobní záměry, jako je záměr doporučit cenný papír v časopise o akciových trzích jako spolehlivý. Kvůli tomuto kritériu není skalpování obecně zasvěceným obchodem. Může to však představovat zakázanou manipulaci s trhem . Mimochodem, nákup třetí stranou již není povinným kritériem pro interní informace.

Reference vydavatele

Okolnost podle čl. 7 odst. 1 má MMVO nezbytný odkaz na emitenta, pokud má na emitenta vliv alespoň nepřímo. To platí zejména o okolnostech, které souvisejí s obchodní nebo finanční situací emitenta. Okolnost se navíc může týkat zabezpečení. To je případ, kdy to ovlivní obchodování s papíry.

Žádné veřejné oznámení

Informace jsou považovány za interní informace, pouze pokud nejsou veřejně známé. Takové povědomí existuje, když si informace může vzít na vědomí neurčitá skupina lidí. Tuto možnost lze vytvořit například zveřejněním oznámení ad hoc.

Potenciál ovlivňující cenu

Informace podle čl. 7 odst. 4 MMVO jsou vhodné pro ovlivnění ceny, pokud je zohlední znalý investor ve své investiční strategii.

Ve svém rozhodnutí ze dne 27. ledna 2010 se Spolkový soudní dvůr vyjádřil ke kritériím, která se týkají interních informací jako relevantních pro cenu. Poté již nebylo možné stanovit pevné prahové hodnoty. Rozhodující je individuální posouzení informací z pohledu ex ante. Vzhledem k velkému počtu faktorů, které pravidelně přispívají k tvorbě cen kromě trestného činu, by na stanovení takových cenově relevantních okolností neměly být kladeny žádné nadměrné požadavky na důkazy. Není nutné vést rozhovory s účastníky trhu. Místo toho stačí se podívat na cenu akcií a tržby.

Zakázané chování, čl. 14 MMVO

Skutkové skutečnosti

Článek 14 zakazuje MMVO tři odvětví: uskutečňování nebo pokusy o obchodování zasvěcených osob, doporučení nebo podněcování k zasvěcenému obchodování a nezákonné zveřejňování interních informací. Toto chování bylo podle části 14 WpHG již nepřípustné.

Podle čl. 8 odst. 1 MMVO dochází k obchodování zasvěcených osob, když někdo kupuje nebo prodává finanční nástroje a používá interní informace. Používá se, když je investiční rozhodnutí zasvěcených osob ovlivněno informacemi. Například není povolen nákup nebo prodej finančního nástroje po získání znalostí o vnitřních informacích týkajících se tohoto nástroje. Na rozdíl od použití oddílu 14 WpHG zahrnuje čl. 8 odst. 1 věta 2 MMVO také zrušení a změnu pokynu týkajícího se finančního nástroje jako použití důvěrných informací. Jakmile se zasvěcená osoba dozví o okolnostech, zavazuje ho to, aby u dotyčného finančního nástroje zůstal stát, dokud se okolnost nestane veřejně známou.

Dalším případem obchodování zasvěcených osob je podle čl. 7 odst. 1 písm. D) MMVO přední provoz . Zde společnost provádí vlastní objednávky prostřednictvím a umožňuje tuto znalost informační výhody plynoucí z příkazů od zákazníků.

Výjimky ze zákazu

Podle čl. 5 odst. 4 MMVO akt nespadá pod zákaz obchodování zasvěcených osob, pokud je prováděn v rámci programu zpětného odkupu nebo stabilizačního opatření.

Další výjimky ze zákazu článku 14 jsou obsaženy v článcích 9–11 MMVO. Podle toho je zpřístupnění důvěrných informací v rámci novinářských činností (čl. 10 odst. 1 MMVO), sondování trhu (čl. 11 MMVO) a jednání jako tvůrce trhu (čl. 9 odst. 2 MMVO) povoleno.

Ze zákazu podle čl. 9 odst. 4 MMVO je rovněž vyloučeno rozhodnutí o převzetí společnosti poté, co tam byla provedena náležitá péče . Ještě před zavedením tohoto důvodu výjimky došlo v judikatuře k dohodě, že tento testovací postup, který je nezbytný z ekonomického hlediska, je přípustný. Jediným kontroverzním problémem byl způsob, jakým bude této výjimky dosaženo. V některých případech byla příčinnost mezi znalostí vnitřní informace a rozhodnutím popřena, protože ochota nakupovat existuje ještě před znalostí. Jiní, vzhledem k tomu, že chování nebylo hodné sankce, zavedli teleologické omezení § 14 WpHG.

Monitorování obchodování zasvěcených osob

Úkolem dozoru zasvěcených osob je zabránit obchodování zasvěcených osob. Za tímto účelem jsou v západních státech aktivní vnitrostátní orgány pro dohled nad burzou a cennými papíry. Jeho cílem je také zajistit funkčnost spravedlivých trhů s cennými papíry a soulad s právními požadavky. Jedním z prvků jejich monitorovacích úkolů je odhalování a stíhání zakázaného obchodování zasvěcených osob.

Transakce s zasvěcenými cennými papíry denně kontroluje Federální úřad pro finanční dohled (BaFin) pomocí speciálních programů IT, a to automaticky i ručně, z hlediska viditelných pohybů cen nebo podezřelých transakcí. Ty odfiltrují anomálie z denního obratu na burzách cenných papírů a mimoburzovního obchodování. Společnosti poskytující investiční služby, jako jsou banky a spořitelny, musí hlásit transakce, které vedou k podezření, že byl porušen zákaz obchodování zasvěcených osob nebo zákaz manipulace s cenami.

Aby se usnadnila identifikace zasvěcených osob, článek 18 MMVO ukládá emitentům finančních nástrojů povinnost sestavovat seznamy zasvěcených osob a na vyžádání je zasílat orgánům dohledu.

Akciový trh v USA je rovněž pečlivě sledován. Komise pro cenné papíry (SEC), nezávislý federální orgán ve Washingtonu (DC), založený v roce 1934, je kromě seznamu cenných papírů a ochrany investorů odpovědný za objev nelegálního obchodování zasvěcených osob. Pod mírným tlakem tohoto orgánu byly předpisy v Evropě zpřísněny v 80. letech.

Preventivní opatření proti obchodování zasvěcených osob

Podle článku 17 MMVO jsou společnosti kótované na burze povinny včas zveřejnit zasvěcené informace, aby se zabránilo možnému šíření zasvěcených informací třetím stranám. Tato povinnost ad hoc propagace má zabránit třetím stranám ve využívání tajných informací ve svůj prospěch.

Jako další opatření k zabránění obchodování zasvěcených osob zavedl oddíl 15a WpHG od 1. července 2002 zákonnou povinnost neprodleně hlásit vlastnické transakce vedoucími pracovníky a zveřejnit toto oznámení (na straně společnosti). V průběhu nové regulace zákona o zneužívání trhu ze strany MMVO byl § 15a WpHG nahrazen čl. 19 MMVO. Toto nařízení doplňuje zpravodajskou povinnost zákazem, aby vedoucí pracovníci obchodovali s finančními nástroji emitenta, k nimž patří, do 30 dnů před oznámením mezitímní nebo roční účetní závěrky.

Evropská unie

Do 3. července 2016 bylo evropské právo zasvěcených osob založeno na směrnici o zneužívání trhu , která ukládala členským státům povinnost přijímat ustanovení se srovnatelným obsahem. Zákon MMVO, který vstoupil v platnost 3. července 2016, nahradil směrnici a jako evropské nařízení jedná přímo jako součást právního systému. Zákony zasvěcených osob v členských státech tedy vycházejí přímo z MMVO. Vnitrostátní právo si však vyhrazuje právo na sankce spojené s porušením zákona MMVO.

Švýcarsko

Zákon o švýcarských insiderech vznikl v roce 1988. Za prvních 14 let došlo k celkem dvanácti odsouzením, nyní jich je více než dva ročně.

Spojené státy

USA je považován za „vlast“ od zákazu obchodování zasvěcených osob. Již na počátku 30. let bylo obchodování zasvěcených osob vnímáno a diskutováno jako regulační problém v rámci legislativy kapitálového trhu. Tento zákaz byl poprvé standardizován zákonem o burze cenných papírů z roku 1934. Regulační přístupy, které jsou základem zákazu obchodování zasvěcených osob v USA, se však od evropské koncepce stále liší. Podle evropské koncepce slouží zákazy k ochraně kapitálového trhu. V USA zatím převažuje teorie, že využívání zasvěcených znalostí představuje porušení loajality k ostatním účastníkům trhu („ teorie fiduciárních povinností “). Americké právo zasvěcených osob se v poslední době řídí „ teorií zneužití “, podle níž je obchodování zasvěcených osob aktem podobným nevěře: zasvěcená osoba „zpronevěřuje“ vnitřní informace vůči emitentovi. S tímto přístupem je americký zákaz zasvěcených osob sladěn s právem společností.

Trestní verdikty pro obchodování zasvěcených osob ve Spojených státech
člověk zevnitř Rozsudek ze dne trest odnětí svobody Pokuta
David S. Brown Září 1986 30 dní -
Ilan K. Reich Říjen 1986 1 rok -
Ira B. Sokolov Listopad 1986 1 rok -
Dennis B. Levine Únor 1987 2 roky 362 000 $
Robert M. Wilkis Únor 1987 1 rok -
Ivan F. Boesky Prosince 1987 3 roky 100 milionů $
Boyd L. Jeffries Červenec 1989 - 250 000 $
Paul A. Bilzerian Září 1989 4 roky 1,5 milionu dolarů
Robert M. Freeman Dubna 1990 4 měsíce 1 milion dolarů
Martin A. Siegel Červen 1990 2 měsíce -
John A. Mulheren Listopad 1990 1 rok 1,7 milionu $
Michael Milken Listopad 1990 10 let, vydáno po 22 měsících 600 milionů $
Raj Rajaratnam Říjen 2011 jedenáct let 10 milionů plus odvod ze zisku 53,8 milionů dolarů

Zdroj: Facts on File. World News Digest 1990.

Zasvěcené obchodování v praxi

V praxi lze často pozorovat znatelné cenové pohyby před oficiálním zveřejněním důvěrných informací o akciových trzích. Vyšetřování BaFin však jen zřídka vedou k odsouzení před soudy. Hranice mezi informacemi ovlivňujícími cenu a informacemi neovlivňujícími cenu jsou navíc proměnlivé a zasvěcenci je často nesprávně posoudí.

Jedním z mála a zároveň nejznámějších příkladů nekrytého obchodování zasvěcených osob bylo využití informační výhody tehdejším šéfem IG Metall Franzem Steinkühlerem v roce 1993. Jako člen dozorčí rady společnosti Daimler-Benz AG byl vědom toho, že bezprostředně došlo k výměně akcií Mercedes za akcie Daimler-Shares. Předvídat pro něj bylo, že jakmile se tato informace dozví, cena akcií Mercedesu výrazně vzroste. Doporučil proto příbuzným, aby tuto akcii koupili. Tato akce neměla žádné právní důsledky, protože až 1. srpna 1994 bylo využívání informačních výhod při obchodování s akciemi považováno za trestný čin. Asi rok poté, co vstoupilo v platnost trestní ustanovení, se v Německu zveřejnilo první soudní řízení o obchodování zasvěcených osob.

Největší dosud známé obchodování zasvěcených osob v říjnu 2009 ve Spojených státech odhalilo, když FBI zatkla podezřelého po třech letech telefonních odposlechů šest spolupachatelů, kteří zasvěcenci obchodovali s přibližně 20 až 25 miliony dolarů v USA . Zatčenými byli vysoce postavení zaměstnanci velkých veřejných společností, včetně Roberta Moffata ( ředitel globálního systému a technologií IBM a hlavní viceprezident), Rahiv Goel ( Intel ), dva manažery hedgeových fondů Danielle Chiesi a Mark Kurland ( Bear Stearns ), miliardář Raj Rajaratnam (hedgeový fond Galleon (údajný hlavní viník)) a Anil Kumar (ředitel společnosti McKinsey & Company ). Říká se, že byly využity interní informace o společnostech, jako jsou Google, Sun Microsystems, IBM, AMD, Moody's, Hilton Hotels, Peoplesupport a Polycom. Rajaratnam byl odsouzen za to a za spiknutí a v říjnu 2011 byl trest stanoven na 11 let vězení. Dříve bylo do května 2011 již odsouzeno 34 spolupachatelů.

Známý případ obchodování zasvěcených osob v Německu se v roce 2000 týkal společnosti Infomatec .

Viz také

literatura

  • Thomas Koch: Due Diligence and Acquisition of Shares from the Perspective of Insider Law , Baden-Baden, 2006, NOMOS Verlagsgesellschaft, ISBN 3-8329-2427-2
  • André-M. Szesny: Dohled nad finančním trhem a trestní řízení - Vyšetřovací pravomoci společnosti BaFin a orgánů dohledu nad burzou cenných papírů podle zákona o bankách, zákona o obchodování s cennými papíry a zákona o burze cenných papírů a jejich vztah k trestnímu řádu . Nakladatelství Dr. Kovac, Hamburg 2008, ISBN 978-3-8300-3622-7 .

webové odkazy

Individuální důkazy

  1. ^ Petra Buck-Heeb: Zákon o kapitálovém trhu . 8. vydání. CF Müller, Heidelberg 2016, ISBN 978-3-8114-4247-4 , Rn. 282.
  2. ^ Petra Buck-Heeb: Zákon o kapitálovém trhu . 8. vydání. CF Müller, Heidelberg 2016, ISBN 978-3-8114-4247-4 , Rn. 305.
  3. ^ Petra Buck-Heeb: Zákon o kapitálovém trhu . 8. vydání. CF Müller, Heidelberg 2016, ISBN 978-3-8114-4247-4 , Rn. 285.
  4. ↑ a b Bernd Graßl: Nové nařízení EU o zneužívání trhu . In: Der Betrieb 2015, s. 2066 (2067).
  5. ^ Katja Langenbucher: Akciová společnost a právo kapitálového trhu . 3. Vydání. CH Beck, Mnichov 2015, ISBN 978-3-406-66738-1 , § 15, mezní číslo 35-37.
  6. ↑ ESD, rozsudek ze dne 28. června 2012, C-19/11 = Neue Juristische Wochenschrift 2012, s. 2787 (2789).
  7. ^ Petra Buck-Heeb: Zákon o kapitálovém trhu . 8. vydání. CF Müller, Heidelberg 2016, ISBN 978-3-8114-4247-4 , Rn. 294-295.
  8. ↑ a b Klaus von der Linden: Nový zákon o zneužívání trhu v kostce . In: German Tax Law 2016, s. 1036 (1037).
  9. ↑ BGHSt 48, 373 .
  10. ^ Petra Buck-Heeb: Zákon o kapitálovém trhu . 8. vydání. CF Müller, Heidelberg 2016, ISBN 978-3-8114-4247-4 , Rn. 286.
  11. ^ Katja Langenbucher: Akciová společnost a právo kapitálového trhu . 3. Vydání. CH Beck, Mnichov 2015, ISBN 978-3-406-66738-1 , § 15, mezní číslo 31.
  12. ↑ BGH, rozsudek ze dne 27. ledna 2010, 5 StR 224/09 = Neue Juristische Wochenschrift 2010, s. 882.
  13. ↑ viz také: Trestní opční transakce - prodej ve špatnou dobu je zasvěcené obchodování v: „Frankfurter Allgemeine Zeitung“ ze dne 23. února 2010
  14. ^ Petra Buck-Heeb: Zákon o kapitálovém trhu . 8. vydání. CF Müller, Heidelberg 2016, ISBN 978-3-8114-4247-4 , mezní číslo 316-317.
  15. ^ Barbara Grunewald, Michael Schlitt: Úvod do práva kapitálového trhu . 4. vydání. CH Beck, Mnichov 2019, ISBN 978-3-406-72400-8 , s. 292 .
  16. ^ Katja Langenbucher: Akciová společnost a právo kapitálového trhu . 3. Vydání. CH Beck, Mnichov 2015, ISBN 978-3-406-66738-1 , § 15, mezní číslo 59.
  17. ^ Petra Buck-Heeb: Zákon o kapitálovém trhu . 8. vydání. CF Müller, Heidelberg 2016, ISBN 978-3-8114-4247-4 , Rn. 329.
  18. ↑ Klaus von der Linden: Nový zákon o zneužívání trhu v kostce . In: German Tax Law 2016, s. 1036 (1038-1039).
  19. ↑ Klaus von der Linden: Nový zákon o zneužívání trhu v kostce . In: German Tax Law 2016, s. 1036 (1039).
  20. ↑ Daniel Zulauf: Dlouhá cesta ke konkrétnější zasvěcené trestní normě. In: Lucernské noviny. 9. srpna 2018, zpřístupněno 17. července 2021 .
  21. ↑ Der Spiegel , číslo 34/1995, strana 88: Mezera v zákoně , dotazováno 26. listopadu 2010
  22. ↑ RP-online: Po obvinění z obchodování zasvěcených osob: Manažeři IBM a Intel Moffat a Goel na dovolené ( memento 24. října 2009 v internetovém archivu ), dotazováno 28. října 2009
  23. ↑ crn.de: Skandál Wall Street: obchodování zasvěcených osob s IT akciemi , dotazováno 28. října 2009
  24. ↑ Soudce potrestá Wall Street. In: Spiegel Online od 13. října 2011
  25. ^ Raj Rajaratnam - zakladatel skupiny Galleon usvědčen z případu zasvěceného obchodování. In: The New York Times, 13. října 2011
  26. ↑ Americký miliardář Rajaratnam má jít do vězení : Spiegel Online od 11. května 2011